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    外國如何在民法典中回應破產法
     

    外國如何在民法典中回應破產法

    發布時間:20160803    來源:法制日報

     

    陳夏紅,法學博士,歐洲破產協會(INSOL Europe)會員,中國政法大學破產法與企業重組研究中心研究員

     

    □ 陳夏紅 

    我們先看看采取民商分立傳統國家的民法典。在采取民商分立體例的國家,如德國、日本和法國,都有專門的商法典,破產法或者作為商法典的一部分,或者在商法典之外獨立成法。所以,對民商分立國家民法典回應破產法問題的考察,既要看民法典,又要看商法典。

    德國201310月最新修訂的《德國民法典》中,對破產事宜著墨有限,只在第47條到第50a,規范了社團因支付不能而清算的事宜,在第75條中規定了社團“在支付不能的情形下的登記”問題。顯然,《德國民法典》并非鳩占鵲巢,而把規范商事主體破產事務的重任留給了商法典。

    20097月最新修訂的《德國商法典》中,32條規范商人的“支付不能程序”,該條文規定涉及商人支付不能的六種情形,都應記入商人的商事登記簿:第一,商人的財產開始支付不能程序時;第二,支付不能程序開始裁定的廢止;第三,臨時支付不能管理人的選任及相關保全措施的廢止;第四,債務人自行管理及其廢止、債務人需要同意方可實施的法律行為;第五,程序的停止和終結;第六,支付不能計劃履行的監督和監督的終結。接下來,《德國商法典》第130a條規范了合伙無清償能力或者債務超過時的申請義務,其中明確規定,非自然人合伙發生無清償能力或出現債務超過后,合伙人的代表機構及清算人,均不得進行支付;而違背《支付不能法》第15a條第1,不申請或者不及時申請開始支付不能程序的,或違反第2款規定予以給付的,合伙人的代表機構及清算人要承擔連帶賠償責任。另外,《德國商法典》第236條規定了隱名合伙所有人支付不能時的處理規則:支付不能程序啟動后,以隱名合伙人的出資超過其應得的損失份額為限,隱名合伙人可以因出資而主張自己作為支付不能債權人的債權;拖欠出資的,在為抵償自己的損失份額的限度內,隱名合伙人應當將出資給付支付不能財團。

    同樣是民商分立的法國,破產在其商法典中經歷了復雜的變化。最早的時候,《法國商法典》第三卷專門規范“破產和司法清理、復權和破產的輕罪行為及其他有關破產的犯罪行為”。1958,《法國商法典》再次修訂,前述第55-583號法令第1-181條重新成為商法典的一部分。1967年發布的第67-563號法令,規范司法清理和財產清算,再次取代商法典第437條至第614-26條內容。而這些改革在19861月再次被廢除。現階段,法國破產事務的規范主要體現在2014年修訂《法國商法典》第6卷“企業困境”部分,從第L611-1條到第L663-4,中譯本都長達近三百頁,此處不贅。

    顯然,在民商分立體系下,民法典尤其是總則,總可以對破產保持一定的沉默,在回應破產法關切方面,也顯得更為消極。回應破產法的任務,畢竟可以留給商法去解決。但是,我國采取的是民商合一的模式。從破產法的角度來看,在民商合一的立法體制中,民法總則在對破產的規范方面,無疑需要承擔更重的責任。民法典畢竟是規范世俗生活的根本大法,理當高屋建瓴、高瞻遠矚。那么,采納民商合一立法模式的國家如何在民法典中回應破產問題呢?

    我們可以看看20137月最新修訂的《瑞士民法典》。《瑞士民法典》雖未設置專門的條文,討論民商事主體的破產,但其字里行間,仍然為自然人破產和法人破產,留下一些可以援引的依據。比如《瑞士民法典》第188條規定,“夫妻采用共同財產制的,如夫妻一方宣告破產,應當變更為分別財產制”。整體來說,《瑞士民法典》對破產事務的回應并不算多。

    在《意大利民法典》中,對破產事務的回應就顯得更少了。《意大利民法典》第30條規定,“法人被宣告消滅或者社團被決定解散時,應依本法典的施行規則實行資產清算”。這一條算是最接近破產事務的規范了。《意大利民法典》同樣在有關夫妻共同財產的第191條規定,配偶一方的破產可以導致夫妻共同財產制的解除。《意大利民法典》第2308條規定了無限公司可以依破產的宣告而解散;在2448條規定了股份有限公司可因破產的宣告而解散;在2497條規定有限責任公司可援引前述2448條因破產宣告而解散,在公司支付不能場合,如股份為一人持有,該人承擔無限責任;在2541條規定了“協同組合”公司可以因破產宣告而解散。

    采取民商合一傳統的俄羅斯,在民法典中對破產問題的規范,顯得更為詳細。2006年頒布的《俄羅斯聯邦民法典》第25條作為“公民(自然人)”部分的條文,承繼第23條“公民有權不組成法人,而自作為個體經營者進行國家注冊時起從事經營活動”,采取的標題是“個體經營者的資不抵債(破產),總共分五大部分規范個人破產事宜:第一,關于個人破產的確認,該條法律規定,“個體經營者如果不能滿足于從事經營活動有關的債權人的請求,可以依照法院的判決被確認為資不抵債(破產人)”。第二,在確認個體經營者為破產人的程序中,與其經營活動無關的債權人有權提出自己的要求。第三,該條法律明確規定了個人破產時債權清償的順序:如果債權人生命或健康權因個體經營者的不當損害而受到損害,破產財產優先向受害者一次性支付需要定期給付的金額,同時考慮其撫養權問題;雇員的退職金及著作權報酬;擔保債權;國家預算及非預算基金的欠款;最后才是與其他債權人結算。第四,該條法律規定破產人在完成與債權人的結算之后,個體經營者免除履行其余與經營活動有關的債務,同時免除在確認為破產人過程中提出的其他請求,但受害的債權人人身權相關請求仍然有效。第五,該法為破產法的介入留個口子:“法院確認個體經營者為破產人或者個體經營者宣告自己破產的根據和程序,由破產法決定”。

    另外,《俄羅斯聯邦民法典》第61條明確規定了“法人的清算”問題。該條規定,除國庫企業外,作為商業組織的法人或者以消費合作社、慈善基金會或者其他基金會形式活動的法人,因確認其資不抵債(破產),都需要按照第65條的規范進行清算。第65條專門規范了“法人的資不抵債(破產)”問題:除國庫企業之外各類形式的法人如果無力滿足債權人的請求,都可以根據法院的判決被認定為資不抵債(破產人),并導致被清算的后果;各類形式的法人都可以同債權人一起作出宣告自己破產并進行自愿清算的決議;法院確認法人為破產人的根據或法人宣告自己破產的根據,以及相關清算程序均由破產法規定。

    以上,我僅蜻蜓點水地列舉了德國、法國、瑞士、意大利、俄羅斯等主流大陸法系國家民法典或商法典中對破產事務的回應。我們完全可以結合各國的經驗,依據中國國情,在民法總則(草案)中適度回應破產問題,既為破產法制未來的革新預留伏筆,也盡最大可能增強中國民法典的時代性和特色性。

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